非全日制用工合同分析

一、非全日制用工的定義

非全日制用工，是指以小時計(jì)酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計(jì)不超過二十四小時的用工形式。非全日制用工具有短暫性、臨時性和靈活性等，這些特性也決定了非全日制用工本身的特殊性。

二、非全日制用工的特征

根據(jù)《勞動合同法》和《非全日制用工若干問題的意見》的有關(guān)規(guī)定，非全日制用工和全日制用工相比主要有以下特征： 信息源:免費(fèi)招聘網(wǎng)_www.rcxx.com_淘才招聘網(wǎng)

1．非全日制用工勞動合同的形式和內(nèi)容

由于非全日制用工時期短、雙方權(quán)利義務(wù)相對簡單等特點(diǎn)，非全日制用工允許用人單位和勞動者在協(xié)商一致的情形下訂立口頭協(xié)議。如訂立書面勞動合同的，勞動合同內(nèi)容由雙方協(xié)調(diào)確定，應(yīng)當(dāng)包括工作時間和期限、工作內(nèi)容、勞動報(bào)酬、勞動保護(hù)和勞動條件五項(xiàng)必備條款。 信息源:免費(fèi)人才網(wǎng)_www.rcxx.com_淘才招聘網(wǎng)

2．非全日制用工的工資標(biāo)準(zhǔn)和結(jié)算

根據(jù)《勞動合同法》第七十二條規(guī)定，非全日制用工小時計(jì)酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標(biāo)準(zhǔn)。非全日制用工勞動報(bào)酬結(jié)算支付周期最長不得超過十五日。所謂“最低小時工資標(biāo)準(zhǔn)”，《意見》有明確規(guī)定：非全日制用工的小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定，并報(bào)勞動保障部備案。確定和調(diào)整小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)綜合參考以下因素：當(dāng)?shù)卣C布的月最低工資標(biāo)準(zhǔn)；單位應(yīng)繳納的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)和基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)(當(dāng)?shù)卣C布的月最低工資標(biāo)準(zhǔn)未包含個人繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)因素的，還應(yīng)考慮個人應(yīng)繳納的社會保險(xiǎn)費(fèi))；非全日制勞動者在工作穩(wěn)定性、勞動條件和勞動強(qiáng)度、福利等方面與全日制就業(yè)人員之間的差異。

3．非全日制用工的社會保險(xiǎn)

關(guān)于非全日制用工的社會保險(xiǎn)問題，《勞動合同法》沒作具體規(guī)定。目前仍可參照《非全日制用工意見》第10- 12條的規(guī)定。根據(jù)《非全日制用工意見》規(guī)定，從事非全日制工作的勞動者應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，原則上參照個體工商戶的參保辦法執(zhí)行；可以以個人身份參加基本醫(yī)療保險(xiǎn)，并按照待遇水平與繳費(fèi)水平相掛鉤的原則，享受相應(yīng)的基本醫(yī)療保險(xiǎn)待遇；用人單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定為建立勞動關(guān)系的非全日制勞動者繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。除工傷保險(xiǎn)費(fèi)屬于用人單位的強(qiáng)制性義務(wù)外，在勞動者基本養(yǎng)老保險(xiǎn)和基本醫(yī)療保險(xiǎn)的繳納上，除非地方有特殊規(guī)定，否則用人單位沒有強(qiáng)制性義務(wù)。

4．非全日制用工的多重勞動關(guān)系

對于全日制勞動者，《勞動合同法》并未禁止其與兩個或兩個以上的用人單位建立雙重勞動關(guān)系，但根據(jù)該法第三十九條的規(guī)定，全日制勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的，用人單位可以解除勞動合同。同時根據(jù)該法第九十一條的規(guī)定，用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但是，對于非全日制勞動者，《勞動合同法》則明確規(guī)定從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。

5．非全日制用工不得約定試用期

《勞動合同法》第七十條規(guī)定：“非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期?！睂τ谌罩苿趧诱撸瑒趧臃ㄒ?guī)定試用期最長不超過六個月。而對于非全日制用工，其勞動以小時計(jì)酬，一般而言勞動技術(shù)含量不高，勞動關(guān)系的穩(wěn)定性也并不強(qiáng)，期限較短，如果允許約定試用期，用人單位為了降低勞動力成本，有可能試用期滿就辭退勞動者，這對勞動者則非常不利，因此勞動合同法規(guī)定了非全日制用工不得約定試用期。

6．非全日制用工的終止和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

根據(jù)《勞動合同法》第七十一條規(guī)定：“非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！庇纱丝梢?在非全日制用工中，勞動合同沒有終止與解除之分，此處的“終止”實(shí)際上就是“解除”，而此處的解除，用人單位既不需要說明理由，也不需要提前通知，更不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，即用人單位和勞動者的單方解除權(quán)均沒有任何的法定限制條件。

三、非全日制用工是否存在加班問題

《勞動合同法》第44條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報(bào)酬：①安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬；②休息日安排勞動者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬；③法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬?！痹凇秳趧雍贤ā芳捌鋵?shí)施條例中均沒有對非全日制用工的勞動者是否存在加班費(fèi)及如何支付加班費(fèi)作出明確規(guī)定，導(dǎo)致各地的規(guī)定互相矛盾，相互沖突。筆者所在地《北京市工資支付規(guī)定》第十八條規(guī)定，用人單位招用非全日制勞動者，可以不執(zhí)行本規(guī)定第十四條的規(guī)定，但用人單位安排其在法定休假日工作的，其小時工資不得低于本市規(guī)定的非全日制從業(yè)人員法定休假日小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)；《關(guān)于調(diào)整北京市2011年最低工資標(biāo)準(zhǔn)的通知》第二條規(guī)定，非全日制從業(yè)人員小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)由13元/小時提高到14元/小時；非全日制從業(yè)人員法定節(jié)假日小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)由30元/小時提高到33元/小時。該標(biāo)準(zhǔn)包括用人單位及勞動者本人應(yīng)繳納的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)。

不難看出，在北京地區(qū)，非全日制用工勞動者存在法定休假日加班的情形，但是如果工作時間超過法定工作時間（即勞動者為同一單位每周工作時間累計(jì)不得超過二十四小時）就不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為非全日制用工。

四、非全日制用工勞動爭議處理

從事非全日制工作的勞動者與用人單位因履行勞動合同引發(fā)的勞動爭議，按照國家勞動爭議處理規(guī)定執(zhí)行。

【相關(guān)法律法規(guī)】

《勞動合同法》　

第六十八條　非全日制用工，是指以小時計(jì)酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計(jì)不超過二十四小時的用工形式。

第六十九條　非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。

從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。

第七十條　非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。

第七十一條　非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

第七十二條　非全日制用工小時計(jì)酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標(biāo)準(zhǔn)。

非全日制用工勞動報(bào)酬結(jié)算支付周期最長不得超過十五日?！?

《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》

⒑從事非全日制工作的勞動者應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，原則上參照個體工商戶的參保辦法執(zhí)行。對于已參加過基本養(yǎng)老保險(xiǎn)和建立個人賬戶的人員，前后繳費(fèi)年限合并計(jì)算，跨統(tǒng)籌地區(qū)轉(zhuǎn)移的，應(yīng)辦理基本養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系和個人賬戶的轉(zhuǎn)移、接續(xù)手續(xù)。符合退休條件時，按國家規(guī)定計(jì)發(fā)基本養(yǎng)老金。

⒒從事非全日制工作的勞動者可以以個人身份參加基本醫(yī)療保險(xiǎn)，并按照待遇水平與繳費(fèi)水平相掛鉤的原則，享受相應(yīng)的基本醫(yī)療保險(xiǎn)待遇。參加基本醫(yī)療保險(xiǎn)的具體辦法由各地勞動保障部門研究制定。

⒓用人單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定為建立勞動關(guān)系的非全日制勞動者繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。從事非全日制工作的勞動者發(fā)生工傷，依法享受工傷保險(xiǎn)待遇；被鑒定為傷殘5－10級的，經(jīng)勞動者與用人單位協(xié)商一致，可以一次性結(jié)算傷殘待遇及有關(guān)費(fèi)用。

《北京市非全日制就業(yè)管理若干問題的通知》

一、本通知所稱非全日制從業(yè)人員是指：本市行政區(qū)域內(nèi)的企業(yè)、個體工商戶、民辦非企業(yè)單位、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位及社會團(tuán)體（以下統(tǒng)稱為用人單位）所雇用的每日工作時間不超過4小時（包括4小時），并以小時為單位計(jì)算發(fā)放工資的勞動者，勞動者在同一用人單位每日工作時間超過4小時的視為全日制從業(yè)人員。

十二、用人單位克扣或者無故拖欠非全日制從業(yè)人員工資的，除全額支付非全日制從業(yè)人員工資外，還應(yīng)加發(fā)相當(dāng)于工資報(bào)酬百分之二十五的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
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